私募基金管理人实际控制人的不同认定标准（一）-随便找信息港

私募基金管理人实际控制人的不同认定标准（一）

私募基金管理人实际控制人认定标准不同

（一）《公司法》的认定标准

《公司法》第206条第3款规定：“实际控制人，是指不是公司股东，但通过投资关系、协议或者其他安排能够实际控制公司行为的人。”

控股股东与实际控制人是不同的概念。根据《公司法》第217条第二款的规定，“控股股东是指其出资占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者所持股份占有限责任公司百分之五十以上的股份。股份有限公司的资本。” 持股50%以上的股东；尽管出资额或持股比例低于 50%，但其出资额或所持股份所享有的表决权足以对股东大会或股东大会决议进行表决的股东有重大影响。”

因此，根据《公司法》的规定，控股股东与实际控制人的根本区别在于是否直接持有公司股份。控股股东直接持有公司股份，实际控制人不直接持有公司股份。

（二）中国证监会交易所实际控制人认定标准

《上海证券交易所股票上市规则》第18.1条对实际控制人的定义如下：“实际控制人：指不是公司股东，但能够通过投资关系、协议等方式实际控制公司行为的人。或其他安排。”可见，上交所对实际控制人的认定标准与《公司法》一致。

《深圳证券交易所股票上市规则》第18.1条对实际控制人的定义为：“实际控制人：是指通过投资关系、协议或者其他安排能够控制或者实际控制公司行为的自然人、法人或者其他组织。 ”本规定扩大了实际控制人的内涵。

（三）基金业协会实际控制人认定标准

中国证券投资基金业协会资产管理业务综合报告平台实际控制人认定标准分为五种情况：

1）持有50%以上股份；

2）半数以上的董事会成员可以通过行使表决权的方式选举产生；

3) 通过投资关系、协议或其他安排能够实际控制公司行为并持有50%以上表决权的；

4）合伙企业的执行合伙人；

5）无法满足上述认定标准时，可在系统中填写“大股东”，由大股东承担相应责任。

根据目前的登记实践，基金业协会认为实际控制人的认定应追溯至自然人、国有控股企业或集体企业、上市公司、受境外金融监管机构监管的境外机构。可以共同实际控制。

实际控制人认定的特别规定：

1、实际控制人不得为资管产品；

2.被协会认定为未登记的机构，一年内不得将该机构的高管申报为其他申请机构的实际控制人；

3.除申请机构外，实际控制人还控制其他注册私募基金管理人的，实际控制人及注册关联私募基金管理人须书面承诺在申请中不存在违法违规行为此外，大股东、实际控制人应当书面承诺在完成私募基金管理人登记后，继续持有申请机构股权或实际控制权不少于三年。但需要注意的是，根据协会的执业规范，同一实际控制人只能申请注册一类私募基金管理人。

私募股权管理人备案操作指引

基金业协会对实际控制人的认定没有明确的法律依据。上述认定标准是私募基金管理人备案过程中填写资产管理业务综合报告平台的指引。整体来看，基金业协会对实际控制人的认定标准和披露要求与现行法律规定并不完全一致。根据项目经验，实际控制人的申报主要从以下几个方面完成：

首先，一般而言，只要满足前四项中的任何一项条件（在没有相反证据的情况下），即可认定为实际控制人。此外，实际控制人应当按照第五条的规定进行认定。此外，由于资产管理业务综合报告平台中需要实际控制人栏目，且不存在无实际控制人选项，基金业协会不目前在私募基金管理人注册过程中接受无实际控制人的情况。.

其次，当公司股东的持股比例相差不大，且没有股东持股超过50%，且没有股东可以委任半数以上的董事会董事时，在实践中，协会一般建议股东签署一致行动协议或表决权委托协议。形成符合认定标准的实际控制人。虽然此时可能与企业的初衷有所不同，但这种操作方式确实能够满足协会的审核要求，更顺利地完成注册。

三是在现行报告制度中，实际控制人栏目由原来的“实际控制人”调整为“实际控制人/大股东”，与上述认定标准一致。通过签订一致行动协议等其他协议无法形成实际控制人的，可以申报大股东。虽然根据该条款，公司的大股东当然不能成为实际控制人，但这里的大股东应当对实际控制人承担相关责任，并根据实际控制人对相关内容作出承诺。

常见的实际控制人认定场景

场景 1

公司有投资人A私募基金取消资格法人会有啥影响，其出资比例超过50%。但由于实际控制人的认定应追溯到自然人、国有控股企业或集体企业、上市公司、受境外金融监管机构监管的境外机构。

判断：如A为自然人，可直接认定为实际控制人。如果A是有限合伙，A需要继续渗透。

情景二

公司设有董事会，法人股东A派出大部分董事。

判断：A为实际控制人

场景三

公司有多个股东私募基金取消资格法人会有啥影响，每个股东持股比例不超过50%。

判断：如有股东签署表决权委托书或一致行动人协议，使其表决权持有公司50%以上股份的，为公司实际控制人。

温馨提示：记得上传表决权委托协议或一致行动人协议。

情景四